医疗纠纷律师何宇实务指南医疗损害与司法鉴定实务

第三辑·鉴定路径与质证 · 第15篇

鉴定被退卷、鉴定做不了,案子还能怎么推进

作者:何宇律师

"鉴定机构把材料退回来了"常被当事人理解成案子结束。实际上退卷只是说明这一次委托没能完成,需要解决的是退卷理由,而不是结论本身。

退卷的几类常见原因

类型具体表现可否补救
材料问题病历散乱、关键影像或检验缺失、时间线断裂通常可补,需按机构清单重新整理并提交说明
死因问题死亡案件无尸检、死因不明,机构不愿从病历推断部分可通过更换路径、专家论证或法院同意后推断死因解决
委托问题鉴定事项表述不清、超出机构执业范围、事项与资质不匹配可重新拟定委托事项
能力与回避机构认为超出技术能力、存在应当回避情形另行委托或协商确定机构
程序问题当事人不配合检查、费用或手续未落实补齐程序后重新推进

其中材料问题占比很高,也最可惜:不是没有问题,而是材料散乱到鉴定机构看不出完整诊疗过程。把病历按时间轴重排、补齐关键节点、附一份事实与争议点对照说明,往往就能让同一批材料重新进入鉴定。

死因不明:近年规则正在松动

死亡类案件是退卷重灾区。GA/T 1968—2021《法医学 死亡原因分类及其鉴定指南》把死亡原因分为根本死因、直接死因、辅助死因、联合死因、死亡诱因;多数社会鉴定机构在该框架下,认为没有尸表检验即不宜作死因分析。

但地方规则已有变化。上海的行业文件已认可在未作尸体检验时,依据病历资料对死因作推断并据此开展医疗损害鉴定;北京相关新规对患者死亡的医疗纠纷案件建立了分层递进式的死因认定规则,其中对"经尸体解剖已进行死因鉴定或病理学诊断的",要求鉴定人员对死亡原因审查后使用,并对无尸检情形设置了相应处理路径,自 2026 年 7 月 1 日起新受理案件适用。这类规则目前具有地域性,办案时必须核对受理法院所在地与鉴定机构适用的具体文件,不能跨地区直接援引。

另一条思路是专家论证机制。有法院建立医疗纠纷专家库、引入临床专家论证咨询,用于在鉴定不能时补足专业判断。它不是鉴定意见,证据属性不同,但可以避免案件因"没有鉴定"而停摆。

鉴定不能,责任如何评价

《民法典》第一千二百二十二条规定了特定情形下推定医疗机构有过错的规则,其中涉及隐匿、拒绝提供、遗失、伪造、篡改或者违法销毁病历资料等。若鉴定不能的原因恰恰在医方——例如未依法告知尸检导致死因无法查明、关键病历缺失——法院可以不依赖鉴定意见,直接从不履行法定义务切入评价责任。

公开案例中对比得很清楚:同样是没有尸检,一起案件因患方全输,另一起法院查明医院未尽尸检告知义务、违反行政法规,推定医院有过错并判承担较高比例责任。差别不在"有没有尸检",而在"是谁、因什么原因导致死因无法查明"。

《医疗纠纷预防和处理条例》第二十三条规定,发生医疗纠纷、患者死亡的,医疗机构应当告知其近亲属有关尸检的规定;第二十六条规定医患双方对死因有异议的,应在患者死亡后 48 小时内进行尸检,具备冻存条件可延长至 7 日;不同意或者拖延尸检、超过规定时间并影响死因判定的,可能由相应一方承担责任。告知是否履行、以什么形式留痕,往往成为这类案件的胜负手。

三条替代路径

  1. 重新委托:先书面取得退卷理由,逐项补齐后,协商或申请法院另行委托;必要时更换鉴定路径(医学会/司法鉴定机构)或调整委托事项。
  2. 书证审查与专家意见:对已有病历、影像、鉴定材料作专业书证审查,或申请有专门知识的人出庭,就专业问题提出意见。《民事诉讼法》允许当事人申请人民法院通知有专门知识的人出庭,就鉴定意见或者专业问题提出意见;相关司法解释要求在举证期限届满前提出申请,人数一般为一至二名。
  3. 回到举证责任与推定规则:当鉴定不能可归责于一方时,把争点从"医学结论"转向"谁造成了证明不能",结合病历义务、告知义务、证据保全义务展开。

需要区分两个概念:鉴定意见不存在与待证事实无法证明不是一回事。前者只是少了一种证据,后者才影响裁判结果。法院有权要求当事人提供其他证据、组织质证、依职权调查,也可对鉴定意见作实质审查。

要点速查

本文依据的公开规范:《中华人民共和国民法典》第一千二百二十二条;《医疗纠纷预防和处理条例》第二十三条、第二十六条;GA/T 1968—2021《法医学 死亡原因分类及其鉴定指南》;《司法鉴定程序通则》第十四条;《中华人民共和国民事诉讼法》及最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释、关于民事诉讼证据的若干规定;《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》。